Separación Matrimonial con Hijos: Guía Legal Completa
Una separación con hijos sin estar casados en España se denomina jurídicamente proceso de guarda y custodia, también llamada medidas paternofiliales. En una separación con hijos sin matrimonio en España los derechos y obligaciones de los progenitores respecto de los hijos comunes son las mismas que en los casos en los que se tratara de una pareja casada con hijos.
Introducción
Las familias que están formada por dos progenitores que no están casados entre sí y tienen uno o varios hijos comunes, cuando se separan, se deben de regular la relación respecto de los hijos.
La custodia de padres no casados tiene las mismas pautas legales que la custodia de padres casados. Las medidas paternofiliales a establecer en una separación con hijos son las mismas:
- Patria potestad.
- Guarda y custodia.
- Régimen de visitas.
- Pensión de alimentos.
El régimen de visitas de padres no casados y la pensión de alimentos sin matrimonio entre progenitores no tiene ningún tipo de connotación o prejuicio en relación a los procesos de divorcio o separación matrimonial con hijos menores. En separaciones familiares con menores lo más importante es que la relación se adapte a las necesidades de los hijos y sea razonable y con sentido común.
Importancia de Regular la Situación Legal de los Hijos
Es muy importante regular la situación legal de los hijos comunes cuando los progenitores se separan. La regulación es aplicable a posibles desavenencias de los progenitores. Además evita tener que interpretar cuestiones subjetivamente, pues las cuestiones están reguladas en el convenio regulador amistoso o sentencia de proceso contencioso y no es necesario aplicar interpretaciones, sino aplicar la regulación.
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Custodia de los Hijos en Padres No Casados
La custodia de los hijos en familias con progenitores que no están casados es el mismo que se aplicaría en un proceso matrimonial. Los hijos de una familia en la que los progenitores están casados y otra en la que no lo están, son los mismos. Existe igualdad de trato y de derechos y obligaciones respecto de la regulación de los hijos.
Es recomendable para toda familia con hijos menores que se separa el regular las medidas paternofiliales, pues así se podrán prevenir problemas de interpretación, aplicación y organización familiar. Un buen régimen de custodia de los hijos puede prevenir la mayor parte del daño familiar a los hijos.
Tipos de Custodia: Compartida y Monoparental
Los tipos de custodia son la compartida y la monoparental, ya sea materna o paterna. La custodia compartida es preferente en España y a partir de 2024 ha empezado ser la más empleada en las separaciones. Dentro de la custodia monoparental paterna y materna, la materna es mucho más frecuente, pues la paterna se establece sólo en un 5% de los procesos, o lo que es lo mismo, en uno de cada veinte.
Factores que Considera el Juez para Determinar la Custodia
En un proceso de separación con hijos sin matrimonio de mutuo acuerdo, los que deciden la regulación son los progenitores. En cambio, en los casos en los que no se ponen de acuerdo los progenitores en el tipo de regulación el juez lo acordará en función de los siguientes factores:
- Idoneidad de los progenitores.
- Relación y arraigo con los hijos.
- Cordialidad o conflictividad entre los progenitores.
Régimen de Visitas y Comunicación
El régimen de visitas y comunicaciones con los hijos se establece tanto en separaciones con hijos con matrimonio, como sin matrimonio. Se deriva del tipo de custodio y consiste en aquellos periodos en los que se regula que los hijos estén al cuidado y compañía de cada uno de los progenitores.
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Parece algo obvio, pero conviene destacar que tanto la patria potestad como la guarda y custodia y el régimen de visitas finalizan en España cuando los hijos cumplen la mayoría de edad, esto es los 18 años.
Establecimiento del Régimen de Visitas
El establecimiento del régimen de visitas debe de ser aquel que vaya a funcionar, en el sentido de que debe de ser razonable y viable. De nada sirve pretender establecer un régimen de visitas que no vaya a poder cumplirse en la práctica.
EL régimen de visitas se pacta en el convenio regulador o, en defecto de acuerdo, lo establece el juez por sentencia en procesos contenciosos.
Modificaciones y Adaptaciones del Régimen
La modificación y adaptación del régimen de visitas cuando el cambio sea relevante y mantenido en el tiempo conviene que se materialice mediante un proceso de modificación de medidas. En el caso de que se trata de una separación con hijos sin matrimonio, se denominará proceso de modificación de medidas de medidas paternofiliales, también llamada guara y custodia.
Pensión de Alimentos
La pensión de alimentos ordinaria es aquella prestación dineraria que abonan los progenitores para cubrir las necesidades periódicas del día a día de los hijos. La pensión debe de ser abonada hasta la independencia económica de los hijos. Además del concepto de pensión de alimentos existe el de gastos extraordinarios.
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Cálculo y Obligaciones de Pago
El cálculo de la pensión de alimentos se debe de hacer valorando todas y cada una de las circunstancias familiares. Es muy recomendable poder consultar el sistema de cálculo del Poder Judicial que no es determinante, pero si nos ayuda a orientar el punto de partida para la valoración. Acceso a sistema de cálculo de pensión de alimentos del poder judicial.
Procedimientos en Caso de Incumplimiento
En caso de incumplimiento de pago, el otro progenitor podrá efectuar la oportuna reclamación por vía civil, con un plazo de 5 años para poder reclamarlo o, si así lo desea, por vía penal por abandono de familia si concurre el impago de 2 meses seguidos o 4 meses no consecutivos de pensión alimenticia.
Uso de la Vivienda Familiar
El uso de la vivienda familiar debe de regularse. En procesos de separación de parejas con hijos menores sin matrimonio, la preferencia de cara a la atribución es la del progenitor custodio en compañía y cuidado de los hijos comunes, hasta que adquieren la mayoría de edad. Anteriormente, criterio era hasta la independencia económica, pero actualmente es hasta la mayoría de edad.
Criterios para la Asignación del Uso de la Vivienda
El criterio preferente para la atribución del derecho de uso y disfrute del domicilio familiar, con independencia de cuál de los progenitores sea el propietario, es que la atribución se efectúe a favor del progenitor custodio.
Duración y Condiciones del Uso Asignado
La duración de la atribución del derecho de uso del domicilio familiar en favor del progenitor custodio y el hijo común es hasta la mayoría de edad del hijo. En caso de que el progenitor al que se le haya atribuido el derecho de uso pase a convivir con una nueva pareja sentimental, el otro progenitor podrá instar la extinción del derecho de uso.
Procedimientos Legales para Formalizar la Separación
El procedimiento legal para formalizar una separación de una pareja con hijos sin matrimonio es la de guarda y custodia de mutuo acuerdo o, en su defecto, por lo contencioso. En Abogados Cebrián tratamos de contribuir al aumento de los porcentajes de procesos de familia amistosos y correlativa reducción de los contenciosos.
Acuerdo de Mutuo Acuerdo: Convenio Regulador
El proceso de separación con hijos sin matrimonio de mutuo acuerdo es más sencillo, rápido, pacífico y económico. El plazo es de unos 3 meses, pero pueden existir plazos mayores en algunos Juzgados que acumulan retraso en la tramitación.
El proceso consiste en la presentación de la petición de regulación de las medidas paternofiliales con aportación de propuesta de convenio regulador para que sea el Juzgado y Ministerio Fiscal el que determine si dicho convenio es aprobado. El trámite para el cliente es sencillo, pues se firmar el convenio regulador, el abogado y procurador presenta la demanda y el siguiente paso es acudir al Juzgado en la fecha señalada al efecto para ratificar su petición.
Proceso Contencioso: Intervención Judicial
El proceso contencioso de separación con hijos sin matrimonio supone unos mayores costes a todos los niveles, tanto en tiempo, dinero como enfrentamiento y daño familiar. Se deben de producir una serie de gestiones que suelen conllevar un plazo de 1 año, o más. Los 7 pasos del proceso son:
- Presentación de la demanda.
- Admisión a trámite.
- Emplazamiento del otro progenitor.
- Contestación a la demanda.
- Señalamiento a juicio.
- Celebración de juicio.
- Sentencia de medidas paternofiliales.
Recomendaciones y Consejos Prácticos
La mejor recomendación es que los padres se entiendan con sentido común por el bien de sus hijos. No se debe de mezclar los posibles rencores o prejuicios de la ruptura sentimental con la regulación de los hijos comunes.
Los padres que se separan deben de fijar medidas de regulación para sus hijos, pero no serán unas medidas que se adaptarán al futuro cambiante de las necesidades familiares y de los hijos. Por ello, hay que entender la regulación como un recurso útil y pauta general a tener en cuenta para la organización de las relaciones familiares, pero que se aplican en defecto del acuerdo de los progenitores.
La aplicación flexible muy normalizada de la regulación es fundamental. Una regulación nunca se podrá adaptar a las necesidades de los niños tan bien como los progenitores bien avenidos que ejercen la corresponsabilidad parental diligentemente.
Importancia de la Mediación Familiar
La mediación es fundamental para una buena regulación de guarda y custodia en separaciones de familias con hijos sin matrimonio. EL problema es entender la mediación como un recurso para solucionar problemas, en vez de un medio para prevenirlos.
Si se recurriera a la mediación durante la relación familiar, separación y después de la separación se podrían evitar gran parte de las malas decisiones, malentendidos, conflictos y daños familiar. La mediación sólo es efectiva en niveles controlados de tensión, es por ello que nuestro despacho de abogados de familia en Madrid antes de mediar, trabaja la reducción de la tensión. En ocasiones la tensión provoca que el acuerdo no sea posible o que sea un mal acuerdo fruto de presiones, chantajes o imposiciones de situaciones injustas.
Asesoramiento Legal Especializado
Un asesoramiento legal especializado es muy importante, pero también lo es la accesibilidad de dicho asesoramiento en todo momento, tanto antes, como durante y después de la ruptura. Además, los progenitores no pueden auto percibirse como espectadores de su propia relación familiar. No pueden pretender que los abogados o juzgados decidan cómo desarrollar su vida después de la separación. En primer término son los progenitores los que deberán de tomar las riendas de sus relaciones familiares para determinar qué es lo mejor para los hijos comunes y la solución más justa y razonable en cada momento.
Las familias se construyen con una imprudente ignorancia legal. Esto supone que al tiempo de la ruptura pueden producirse situaciones totalmente imprevistas, que hay que ajustar de manera razonable, en vez de tratar de sacar provecho por parte del progenitor al que le pueda beneficiar esas decisiones tomadas con anterioridad con buena fe y sin consciencia jurídica.
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