Gestación Subrogada: Definición, Tipos y Legalidad
La gestación subrogada, popular y erróneamente conocida como maternidad subrogada o vientre de alquiler, es un método de reproducción asistida caracterizado porque la mujer que gesta al bebé no será finalmente la madre del mismo.
La definición de gestación subrogada implica que una mujer, conocida como gestante, accede a gestar al hijo de otra persona o pareja. Los futuros padres del bebé se llaman habitualmente padres de intención.
Esta técnica es especialmente compleja desde el punto de vista ético y emocional, ya que rompe con la idea tradicional acerca de cómo se forma una familia.
En España, es una práctica prohibida por la Ley 14/2006 y, por esta razón, las personas que necesitan recurrir a la gestación subrogada se ven forzadas a viajar a un país extranjero.
A continuación, exploraremos los diferentes tipos de gestación subrogada, su legalidad en diversos países y otros aspectos relevantes.
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Tipos de Gestación Subrogada
En referencia a tipos de gestación subrogada podemos dividir la Maternidad subrogada en:
- Gestación subrogada Comercial o gestación subrogada altruista.
- Gestación subrogada tradicional o Gestación subrogada gestacional
- Gestación subrogada extrafamiliar o gestación subrogada intrafamiliar
Gestación Subrogada Comercial vs. Altruista
En la gestación subrogada comercial, la madre gestante recibe una compensación económica por llevar a cabo el proceso de Maternidad subrogada. Aunque no nos gusta el término “gestación subrogada comercial”, esta hace referencia a aquella en la que se da una retribución a la gestante, una compensación acordada entre las partes, sin poner límites legales.
En la gestación subrogada altruista se produce cuando una mujer desea llevar a cabo el proceso de gestación subrogada, gestando el hijo de otra persona sin compensación económica. En la mayoría de los países que se realiza este tipo de gestación subrogada altruista, donde se firman acuerdos de gestación subrogada altruista, la gestante tiene una relación estrecha con los padres intencionales (miembro de la familia/amigo cercano).
El tipo de legislaciones en los países que reconocen la gestación subrogada altruista, establece un límite máximo para la compensación que puede percibir la gestante, dado que la ley quiere evitar que la gestante se enriquezca.
En la gestación subrogada altruista, eso sí, se suelen cubrir igualmente los gastos médicos, bajas laborales, ropa premamá y cualquier gasto derivado del proceso de Maternidad subrogada e, incluso, en muchos casos se le da una compensación a la gestante, aunque sea con una cantidad limitada para no infringir la legalidad.
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Gestación Subrogada Tradicional vs. Gestacional
Siguiendo con los tipos de gestación subrogada, la Maternidad subrogada también se clasifica en función de la relación genética, se suelen hablar de la gestación subrogada gestacional o plena (TRA) y la gestación subrogada tradicional o parcial (RMA).
La gestación subrogada tradicional, que está muy desaconsejada, y que está prohibida en muchos países en los que es legal la Maternidad subrogada. Un embarazo subrogado es aquel en el que la gestante aporta también su material genético al proceso de gestación subrogada, por lo que tiene un vínculo genético con el bebé.
En cambio, la gestación subrogada total o gestacional es la que se realiza mayoritariamente hoy en día, que es aquella en la que el material genético para la gestación subrogada es aportado por los padres intencionales o, en el caso de que alguno de los dos no pueda aportar, por un/a donante anónimo/a, bien sea de óvulos, o bien sea de esperma.
La gestación subrogada total es la que se realiza en casi todos los casos de Maternidad subrogada hoy en día, e incluso muchos países incluyen en su legislación sobre gestación subrogada la obligatoriedad de que sea este tipo de embarazos subrogados el que se realice, y no una gestación subrogada tradicional o parcial.
Gestación Subrogada Extrafamiliar vs. Intrafamiliar
Otros dos tipos de Maternidad subrogada son los que se derivan de la vinculación de la gestante con la madre. En la gestación subrogada extrafamiliar, la gestante es una persona externa a la familia de los padres intencionales. En el caso de la gestación subrogada intrafamiliar, hablamos de una madre, hermana o cualquier otra persona con un vínculo familiar con los padres intencionales, que decide ser su gestante.
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La gestación subrogada intrafamiliar es la elección de una gestante dentro de la propia familia. La Maternidad subrogada extrafamiliar es aquella en la que no existe ningún tipo de relación familiar entre la gestante y la familia del niño.
Legalidad de la Gestación Subrogada por Países
La elección de cada tipo de Maternidad subrogada viene habitualmente condicionada por las leyes de los países donde vamos a llevar a cabo dicho proceso, así como las leyes de filiación.
Hay países que tienen una legislación concreta que desarrolla el derecho del padre o de los padres comitentes (tú o vosotros), a realizar un proceso de gestación subrogada. Estas legislaciones traspasan los derechos sobre el niño de las gestantes a los padres comitentes.
Estos países tienen leyes redactadas por sus parlamentos, o modificadas posteriormente por sentencias de altos tribunales, como el Tribunal Constitucional, permitiendo a determinadas personas realizar los procesos.
Afortunadamente la gestación subrogada sí es legal en otros países como Ucrania, Albania, Georgia, Grecia, Estados Unidos, etc. Entre otros.
A continuación, se presenta una tabla con la situación legal de la gestación subrogada en algunos países:
| País | Legalidad | Restricciones |
|---|---|---|
| Estados Unidos | Legal (varía por estado) | Algunos estados prohíben la compensación económica o tienen requisitos específicos. |
| Canadá | Legal (altruista) | Solo se permite la gestación subrogada altruista; prohibido compensar económicamente a la gestante. |
| Ucrania | Legal | Solo para parejas heterosexuales casadas con problemas de infertilidad. |
| Georgia | Legal | Solo para parejas heterosexuales casadas con problemas de infertilidad. |
| Rusia | Legal (solo para ciudadanos rusos) | Solo para parejas heterosexuales casadas o mujeres solteras; la gestante debe ser ciudadana rusa. |
| Grecia | Legal (altruista) | Solo para parejas heterosexuales y mujeres solteras con certificado de infertilidad; prohibida la gestación comercial. |
| Reino Unido | Legal (altruista) | Permitida para parejas heterosexuales y homosexuales, pero no para personas solteras; debe ser altruista. |
| Australia | Legal (varía por estado, altruista) | En general, solo para parejas heterosexuales; algunas excepciones para parejas homosexuales en ciertos estados; altruista. |
| España | Ilegal | Prohibida por la Ley 14/2006 sobre Técnicas de Reproducción Humana Asistida. |
Gestación Subrogada en España
En un proceso de Maternidad subrogada en España los contratos suscritos para engendrar un hijo por Maternidad subrogada no son reconocidos por la legislación vigente, siendo nulos en su plena totalidad.
La ley española sobre técnicas de reproducción humana asistida (ley 14/2006) indica en su artículo 10 que el contrato de gestación subrogada es nulo de pleno derecho y que la mujer que da a luz es considerada la madre legal del bebé.
Por tanto, las personas y parejas que necesitan de este método para poder tener un hijo han de viajar a países cuya legislación permite la aplicación de este método reproductivo para extranjeros.
Como novedad reciente, cabe destacar la Ley Orgánica 1/2023, de 28 de febrero, por la que se modifica la Ley Orgánica 2/2010, de 3 de marzo, de salud sexual y reproductiva y de la interrupción voluntaria del embarazo, que contempla:
- Una mayor información sobre la ilegalidad de la gestación por subrogación a través de campañas institucionales.
- Así como la prohibición de publicidad sobre la gestación por sustitución por parte de las agencias de intermediación.
Filiación y Gestación Subrogada
La filiación en la Maternidad subrogada o embarazo subrogado, como en los embarazos naturales y en la adopción, es la relación jurídica que se establece entre padres e hijos y de la que se derivan una serie de derechos y obligaciones.
En un proceso de Maternidad subrogada existen dos casos diferenciados, en los países que se contempla una sentencia judicial previa o posterior al nacimiento de nuestro hijo/a.
Por ejemplo, en Grecia ya que, en dicho país, el proceso se hace bajo la tutela de un juzgado, y el gobierno griego expide una sentencia judicial de filiación.
Otros países lo hacen mediante una partida de nacimiento. La Inmensa mayoría de países, reconocen los bebés nacidos por gestación subrogada, a favor de padre comitente , debiendo la madre comitente adoptar posteriormente al bebé.
El Tribunal Europeo de Derechos Humanos (TEDH), con sede en Estrasburgo, dictó dos sentencias, esencialmente idénticas en sus fundamentos, en las que condena al estado francés por impedir el registro de unos niños nacidos por Maternidad subrogada, obligando así a que finalmente fuesen registrados y se reconociese la filiación. Son los casos Mennensson y Labasse, con los que ha sentado unas bases muy importantes en la gestación subrogada en Europa.
“El TEDH, sin embargo, considera que esa pretendida eficacia extraterritorial de tales normas atenta contra los derechos fundamentales de los menores. Manifiesta que se privaba a los mismos de algunos de sus derechos fundamentales, como son el derecho a la vida privada que garantiza el Convenio Europeo de Derechos Humanos y Libertades Fundamentales.
¿Cuándo es Necesario Recurrir a la Gestación Subrogada?
En general, las dos principales causas por las que se recurre a la gestación subrogada son: ausencia de útero o malformación uterina, y contraindicación médica.
Casos de ausencia de útero o malformación uterina:
- Síndrome de Mayer-Rokitansky-Küster-Hauser.
- Histerectomía (cirugía para extirpar el útero).
- Presencia de numerosos miomas en el útero que no pueden eliminarse mediante cirugía.
- Síndrome de Asherman (adherencias uterinas) incurable.
- En el caso de los hombres solos y las parejas homosexuales masculinas.
- Abortos de repetición o haber pasado por numerosos fallos de implantación embrionaria sin causa aparente.
- Imposibilidad de aumentar el grosor del endometrio.
Casos de contraindicación médica (relativa y absoluta):
- Presencia de una enfermedad que empeora con el embarazo y pone en riesgo la vida de la madre y el feto.
- Hipertensión pulmonar
- Síndrome de Turner
- Cáncer de útero
Costos de la Gestación Subrogada
El precio de la gestación subrogada depende de varios factores y del país donde se lleve a cabo. A modo orientativo, el coste de la gestación subrogada ronda los 35.000€ y 150.000€ aproximadamente.
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